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【百师讲法15】新冠疫情下,困境企业如何申请破产保护及重整? ...

教育 | 2020-5-2 17:26| 查看: 2297| 评论: 0
摘要: 现今中外爆发的新冠疫情,对零售餐饮、消费品、房地产、旅游、传媒娱乐以及外贸等多个行业造成严重的冲击,相当部分企业不可避免地遇到经营困难、资金紧张、订单取消、诉讼缠身等问题,面临关门倒闭的风险。 ...
       现今中外爆发的新冠疫情,对零售餐饮、消费品、房地产、旅游、传媒娱乐以及外贸等多个行业造成严重的冲击,相当部分企业不可避免地遇到经营困难、资金紧张、订单取消、诉讼缠身等问题,面临关门倒闭的风险。
       一、申请破产保护是企业解决短期困境的重要方式。
对于短期陷入困境但未来仍有较强发展潜力的企业,除了积极争取政策红包、整合上下游资源支持、短期转型生产口罩等医用物资等措施外,还可以考虑申请破产保护以及利用破产重整制度,解决企业短期面临的现金流和债务风险等问题,以度过难关。在经营过程中,企业碰到上述难关时,首先想到的是清算注销,比如资不抵债,希望通过清算注销达到削减债务的目的。中国法律规定,清算组在清算过程中,发现资不抵债的,应当向法院申请破产。《公司法》第一百八十七条规定:清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。实务中,具备破产原因的企业,企业清算组在自行清算过程中,出于各种原因,均意图避免进入申请破产程序,从而主动或被动的采取隐瞒账册、故意通知债权人、销毁经营资料等方式虚假注销。殊不知,这样注销因为清算组存在明显过错,非但不能到达清空债务、企业终止的作用,反而会导致企业独立人格否认,清算组连带承担企业债务的严重后果,更有甚者,因为清算组的违法清算,可能导致巨大的税费风险,甚至引发刑事责任风险。《刑法》第一百六十二条规定了“妨害清算罪”:公司、企业进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。
       因此在企业遇到危机考虑终止时,如果清算或者企业调查中发现存在资不抵债的情况,建议先不要盲目进入清算程序,及时寻求法律专业人士的指导和帮助,确定在规避风险的前提下,做出处理方案。

       二、企业申请破产其实没那么可怕。
       事实上,企业破产也没那么可怕与不堪,破产规则的要义是通过外力方式,最大化平衡债权人的利益,兼顾债务人情况,“救”企业而非“整”企业。步入破产程序后,并非一上来大家分钱了事,事实上针对债务人设计了最为要紧的两个程序来给予债务人机会,这两个程序即为:和解以及重整。一般来说,申请破产后,一般都会给予债务人重整或者和解的时间,并为之创造机会,对于债权人来说,资不抵债意味着债权人债权已经大概率无法完整受偿,如果企业存在市场机会,尤其是像此次疫情原因导致困难的,债权人通常会考虑给予一定的债务人重整窗口期,达到多赢的结果。以债务人为主导的重整方案视为重中之重,关系到能够在债权人会议通过,是否进一步走入破产清算,企业注销消亡的地步。更为关键的是,进入破产程序后,企业被查封冻结扣押财产应当立刻解封,正在进行的执行停止执行,融资利息停止计息,企业资产的担保权人停止行驶担保权,未到期债权立刻到期等,企业全部资产将集中,这无疑会使企业经营者从之前疲于应对的困难和麻烦中暂时解脱出来。从众多破产案例来看,排除没有市场,处于淘汰产业,法律高度限制的行业公司,大多数破产企业陷入困境多数为盲目扩张导致资金链断链,融资效率低成本高,多元化导致危机,不合规导致经营风险等,此类企业暂时缺血,但拥有核心竞争力,业务模式有市场具有成长性。如果打算结束一个企业,根据机会点的多寡,主动性的强弱,依次为:自行重组、自行清算、强制清算、破产重整、破产清算。

       疫情过后,大概率会出现集中劳资纠纷,商事合同纠纷,以及股东纠纷,企业将面临一段时间的重大诉累风险,未雨绸缪,此时应当是各类企业梳理业务,掂量自身情况,早做打算的时机。综合分析,企业重组是最为主动、机会最多、成本最小、成功率最高的方式。企业可以在全面掌握经营状况,排除经营风险点的基础上,结合企业资源;通过梳理分隔业务板块保护核心资源,增加债务和解筹码降低债务风险,优化业务模式,改变用工结构降低用工成本,适当调整运营架构增强企业凝聚力,总和运用自主清算注销、破产重整和解方式彻底化解债务,解决企业营运负担,通过一系列的重组措施,还可以更有效的融资,步入发展快车道。居安思危要求过高,但面临危机时,已身处危机的企业选择如何面对,作何打算将会成为后期发展的分水岭。
 
       三、疫情下的困境企业应如何善用破产重整制度?
在此,笔者建议疫情下所处困境企业应认真研究分析我国破产重整制度的主要内容并利用好破产重整制度,在无路可走时,运用破产重整这一法律工具实现自我拯救和绝处逢生。具体而言,申请破产重整有下列操作要点:
       1.什么是破产重整?
       我国的企业破产重整制度是2007年施行的企业破产法新引入的一项制度,系指针对已具备破产原因但有拯救价值的困境中企业,经债权人、债务人或其他利害关系人申请,在法院的主持及利害关系人的参与下,进行债务调整、业务重组,以帮助企业摆脱破产困境、恢复营业能力的法律制度.
     
        2.破产重整制度有哪些优势?
      (1)拯救困境企业,避免破产清算。按照传统破产清算制度的理念,破产主要解决债务人资不抵债时,如何把债务人的有限财产公平地向全体债权人清偿的问题,财产分配完毕之后债务人将归于消灭。而破产重整制度直接目的是挽救财务状况恶化或有暂停营业风险的企业,因其具备继续经营的价值、破产重整的可能和必要,通过重整方式在债权人、债务人、股东以及战略投资人之间达成一致,避免债务人破产清算。
      (2)实现债务展期,解决偿债压力。大多数破产企业都会面临资金紧张和无法偿债的问题,而进入破产程序后,禁止债务人对个别债权人进行清偿,债权人只能申报债权,债权将延期清偿,企业得到一定的喘息空间,缓解了企业短期面临的债务清偿压力。
      (3)锁定债务规模,化解债务风险。债权人之债权自破产申请受理时起停止计息,将锁定债务人的总体债务规模。此外,债务人还可在重整计划草案中对债务消减、延期清偿等作出安排,重整计划执行完毕后,剩余债务将不再进行清偿。
      (4)避免财产处置,实现公平清偿。债务人进入破产重整程序后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止,债务人财产免于常规执行程序中被个别债权人处置的风险,即使是有财产的担保债权人的担保物权的行使,在破产程序中也将受到一定限制,债权通过执行重整计划的方式实现公平清偿。
       
      3.启动破产重整的最大障碍是什么?
      破产重整是一个法定程序,有严格的适用条件和操作规则,但这毕竟是技术层面的问题,启动破产重整最大的障碍应该是观念障碍。企业破产法在我国施行已近13年,但受传统观念影响,大多数人依然是“谈破色变”,认为破产是一件“不光彩”的事情。事实上,破产程序分为破产清算、破产重整和破产和解,大多数人会误认为破产就是破产清算,但破产清算的结果是企业死亡,而破产重整和破产和解的结果是企业重生,不能将破产、破产清算与破产重整划上等号。当然,企业进行破产重整,客观上会对企业的商誉、企业家的形象带来一些负面影响,也将产生一定的时间成本和经济成本,但对于陷入或面临困境的企业来讲,破产重整无疑是摆脱债务风险实现转型升级的最佳方式,这也是为什么诸多上市公司、大中型企业走破产重整之路的原因。所以,对于困境中企业来讲,一方面要正视失败、直面困难,另一方面要正确认识破产重整,消除观念上的误解,敢于善于利用破产重整制度来实现自我救赎。4.破产重整制度适用于哪些企业?从人民法院受理破产案件的情况看,破产重整制度更多运用于具备一定规模和实力、涉及债务金额较高的大中型企业。但事实上,破产重整制度并非大中型企业的专利,不论企业规模大小、实力强弱、负债多少,所有企业在破产原因认定和受理条件上都采用同样的认定标准,具有重整价值的中小企业同样可以利用破产重整制度解决自身债务风险问题。

       5.破产重整的具体流程是什么?
      人民法院受理重整申请后,如顺利推进重整程序,大致将经历以下流程:
     (1)债权人和债务人直接向法院提出《重整申请》,启动重整程序。在债权人申请对债务人进行破产清算,法院受理申请后宣告破产前,债务人或者出自额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向法院申请重整。
     (2)法院对《重整申请》进行审查,认为符合法律规定的,应当裁定债务人重整,并予以公告。
     (3)法院指定管理人。
     (4)法院通知已知的债权人并公告通知未知的债权人。法院应当缺点债权人申报债权的期限,并确定第一次债权人召开的时间和地点。
     (5)债权人向管理人申报债权,管理人收到债权申报材料后应当登记造册并对申报的债权进行审查,编制债权表并提交第一次债权人会议核查。
     (6)债权申报期满之日起15日内召开第一次债权人会议。 
     (7)在破产重整中,进入重整期间后,经债务人申请法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和经营事物,管理人应当向债务人移交财产和经营事物。
     (8)债务人或者管理人应当自法院裁定之日起6个月内,同时向法院和债权人会议提交《重整计划草案》。经债务人或者管理人请求,法院可以裁定延期3个月。未按期提交的,法院应当裁定终止重整程序,并宣告破产。
       (9)法院应当自收到《重整计划草案》之日起30日内召开债权人会议,债权人参加会议进行讨论,并分组进行表决。
      (10)各表决组通过《重整计划草案》的,《重整计划》即为通过。未获得通过的依《破产法》87条处理。
      (11)自《重整计划》通过之日起10日内,债务人和管理人应当向法院提出批准《重整计划草案》的申请,法院审查认为合法的,应当自收到之日起30日内裁定批准,终止重整程序并予以公告。法院批准的《重整计划草案》对债务人和全体债权人均具有约束力。《重整计划草案》未获得通过且未依87条的规定获得批准,或者已通过的《重整计划草案》未获批准的,法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产。
     (12)《重整计划草案》获批准后,进入《重整计划》的执行程序,由债务人负责执行。此时,已经接管财产和营业事物的管理人应当向债务人移交财产和营业事物。在《重整计划》规定的监督期内,有管理人监督《重整计划》的执行。在监督期内债务人应当向管理人报告《重整计划》的执行情况和收人财务情况。监督期届满,管理人向法院提交监督报告。报告之日管理人监督职责终止。经管理人申请,法院可以裁定延长监督期限。
     (13)《重整计划》执行期限届满,债务人执行完毕公司恢复良好状态的,重整程序结束,公司恢复正常运行。
     (14)债务人不能执行或者不执行《重整计划》的,法院经管理人或者利害关系人的请求,应当裁定终止《重整计划》的执行,并宣告债务人破产。

       6.破产重整程序有哪几种启动方式?
       有三种。(1)债权人直接向人民法院申请重整;(2)债务人直接向人民法院申请重整;(3)人民法院受理债务人破产清算申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向人民法院申请重整。

        7.人民法院受理破产重整案件有什么标准和要求?
       人民法院受理破产案件时,首先要审查债务人是否具备破产原因,即债务人是否存在不能清偿到期债务,且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形。同时,破产重整的对象应当是具有挽救价值和可能的困境企业。人民法院在受理重整申请时,除审查债务人是否具备破产原因外,还要重点审查债务人的资产状况、技术工艺、生产销售、行业前景等因素,以确定债务人是否具备重整价值以及重整可行性。

         8.债务人自行申请重整应提交哪些资料?
     (1)重整申请书,载明申请人的基本信息、申请目的、申请的事实和理由;
     (2)债务人的主体资格证明,包括企业法人营业执照副本及其他最新工商登记材料;
     (3)债务人的股东会、董事会、主管部门或投资人同意重整的文件;
     (4)债务人的职工名单、工资清册、社保清单及职工安置预案;
     (5)债务人的资产负债表、资产评估报告或审计报告;
     (6)债务人至重整申请日的资产状况明细表,包括有形资产、无形资产及对外投资情况等;
     (7)债务人的债权、债务及担保情况表,列明债务人的债权人及债务人的名称、住所、债权或债务数额、发生时间、催收及担保情况等;
     (8)债务人所涉诉讼、仲裁、执行情况及相关法律文书;
     (9)债务人具有重整价值的分析报告及证据材料;
    (10)债务人重整的可行性分析报告或重整方案;
    (11)人民法院认为应当提交的其他材料。另外,出资额占企业注册资本十分之一以上的出资人申请重整,应提交下列资料:(1)重整申请书,载明申请人的基本信息、申请目的、申请的事实和理由;(2)出资人的出资证明和主体资格证明文件;(3)债务人具有重整价值的分析报告及证据材料;(4)债务人重整的可行性分析报告或重整方案;(5)人民法院认为应当提交的其他材料。

       9.如何选定破产管理人?
       管理人由人民法院指定。管理人一般由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。深圳市中级人民法院已先后发布了社会中介机构管理人名册。法院一般通过随机摇号方式、公开竞选、公开竞选加摇号等方式选定管理人。
       
       10.进入破产重整后,企业还能不能开展经营活动?
       经债权人会议决定,或者在第一次债权人会议召开之前,经人民法院许可,债务人可继续开展营业活动。一般情况下,企业进入破产重整程序,在完善相关批准手续后,企业的正常生产经营并不会受到影响。          
       
       11.进入破产重整后,可否进行融资以支持企业的正常经营?
       破产申请受理后,经债权人会议决议通过,或者第一次债权人会议召开前经人民法院许可,管理人或者自行管理的债务人可以为债务人继续营业而借款。重整期间的融资可作为共益债务处理,基于贷款的安全性,越来越多的金融机构和投资人愿意为重整企业提供贷款。
       
        12.重整期间,债务人能否自行管理财产和营业事务?
        重整期间,一般由管理人对债务人财产及各项事务进行管理。但经债务人申请,满足以下条件时,人民法院可以批准债务人在管理人的监督下自行管理财产和营业事务:(1)债务人的内部治理机制仍正常运转;(2)债务人自行管理有利于债务人继续经营;(3)债务人不存在隐匿、转移财产的行为;(4)债务人不存在其他严重损害债权人利益的行为。
       
       13.什么是庭外重组(预重整)?
       在人民法院受理重整申请前,债权人可与债务人、出资人等利害关系人通过庭外谈判,就企业重整和债务清偿等事宜达成庭外重组协议。重整程序启动后,可以重组协议为基础拟定重整计划草案提交人民法院审查批准。庭外重组在我国立法层面尚属空白,但具备高效、便捷的特点,有助于提高破产重整效率,各级法院在司法层面也给予鼓励和支持,故困境中企业也可根据自身情况进行选择。
      
       14.重整完成应继续关注哪些问题?
       企业重整后,投资主体、股权结构、公司治理模式、经营方式等与原企业相比,都发生了比较大的变化,此外还涉及到企业信用记录修复、税收减免等问题,故企业仍应继续加强与法院和政府的沟通协调,确保企业的融资、生产经营等活动能全面恢复正常。
      
       15.企业在破产重整具体操作中应关注哪些问题?
       破产重整制度对于化解债务风险、拯救困境企业、优化资源配置和帮助企业转型升级等方面有着不可比拟的特殊优势,但破产重整毕竟专业性强、流程复杂,各方主体利益冲突明显,重整成功需要克服和解决一系列困难。为此,针对具体操作提出如下建议:
      (1)提前做好破产筹划工作。不打无准备之仗,正式向法院提出重整申请前,应对企业资产负债、债权债务、合同履行等情况进行全面清理,准确识别破产原因和企业重整价值,必要时应聘请律师事务所和会计师事务所协助开展财产清理、审计评估和重整方案制定等工作,同时还应加强与金融机构等主要债权人的沟通工作,取得其理解和支持。
      (2)积极支持与依法监督管理人工作。管理人是破产程序的主要推动者和破产事务的具体执行者,管理人的履职能力和专业水平将影响到破产重整程序的走向和企业的命运。在重整期间,一方面,企业应当积极配合支持管理人的工作,与管理人携手推进破产重整程序,另一方面,也应当对管理人的履职情况进行监督,防范管理人履职不当影响破产程序推进以及损害企业利益。
      (3)强化与各方主体的沟通工作。一方面,应加强与法院、政府的沟通协调,争取在程序推进、税收减免、产业扶持等方面取得支持,为重整成功创造外部条件,另一方面,破产重整本质上是一个利益博弈与重构的过程,企业应与管理人、债权人、股东、战略投资人等各方保持良好沟通,争取在债务清偿、重整利益分配等方面达成一致,确保重整计划能顺利通过并重整成功。

主讲人(作者)简介
       侯联昌,广东梅州人,经济法硕士,广东省客联百师公益服务团成员,广东经天律师事务所律师,持有深圳市中级人民法院指定破产管理人资质、深圳证券交易所颁发上市公司董事资质,其同时担任深圳市服务贸易协会监事长、香港上市集一家居国际控股独立董事等职务。专注于企业投资、融资、破产企业管理、公司治理、经济诉讼及商事仲裁等业务领域。

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